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1、民间借贷纠纷中，法院是否追加保证人参加诉讼12问

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关于民间借贷纠纷中人民法院是否追加保证人参加诉讼，2020年第二次修正的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第四条做出规定。该条分两款内容规定了承担不同责任方式的保证人的诉讼地位。关于民间借贷纠纷中人民法院是否追加保证人参加诉讼的问题，本文将分解为12个问题予以解读。

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01.

人民法院审理民间借贷案件，如何确定承担不同责任方式的保证人的诉讼地位？

在保证责任方式上，《民法典》第六百八十六条规定当事人可以选择连带责任保证，也可以选择一般保证。针对不同的保证责任方式，债权人在起诉时保证人的地位会出现较大差异。鉴于此，《新民间借贷解释》第四条分两款内容规定了承担不同责任方式的保证人的诉讼地位问题。

第一款规定：“保证人为借款人提供连带责任保证，出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告；出借人仅起诉保证人的，人民法院可以追加借款人为共同被告。”

第二款规定：“保证人为借款人提供一般保证，出借人仅起诉保证人的，人民法院应当追加借款人为共同被告；出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告。”该条解释的法律依据是《民法典》第六百八十六条关于保证责任方式的规定，即一般保证和连带责任保证。

首先，《民法典》第六百八十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”

该条表明债权人起诉保证人或债务人是没有顺序限制的，连带保证的债权人可以仅以主合同债务人为被告提起诉讼，也可以以连带保证人为被告提起诉讼，债务人与保证人处于相同的法律地位，债权人拥有实体上的选择权。

其次，《民法典》第六百八十七条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任……”，这就是通常所说的保证人的先诉抗辩权，即一般保证的债权人在请求保证人履行保证债务之前，应当首先按照法定程序向主合同债务人主张债权，并且只有当主债权纠纷经过诉讼或仲裁，并就主债务人的财产强制执行仍不足以受偿时，债权人才能向保证人主张权利。

具体到民间借贷案件中，出借人仅起诉一般保证人的，人民法院应当追加借款人为共同被告；出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加一般保证人为共同被告。

02.

出借人仅起诉借款人的，法院在何种情况下可以追加保证人为共同被告？

《新民间借贷解释》第四条第一款规定的第一种情形是保证人提供连带责任保证时，出借人仅起诉借款人，人民法院可以不追加保证人为共同被告。该表述的主要精神是在此情形下，法院原则上可不追加保证人，因为出借人没有将保证人作为共同被告起诉有其客观原因，无论出于何种情况，放弃担保是担保权人的权利，司法机关不能替权利人做主。此时，人民法院可以向出借人释明，出借人坚持不追加的，人民法院没有必要追加。

除非有特殊情况，例如案件的审理涉及借款人与保证人在签订保证合同背后的利益交换所可能产生的诉讼，即互保案件，追加保证人为共同被告将有利于减少在另案中保证人对债务人的不同抗辩。当然，对于这种例外，在适用时应当严格审查。《新民间借贷解释》第四条第二款规定的第二种情形是保证人提供一般保证时，出借人仅起诉借款人，人民法院可以不追加保证人为共同被告。该规定与前述规定相类似，相应情形可以参照处理。

03.

保证人提供连带责任保证，出借人仅起诉保证人的，法院在何种情况下应当追加借款人为共同被告？

《新民间借贷解释》第四条第一款规定的第二种情形是保证人提供连带责任保证，出借人仅起诉保证人的，人民法院可以追加借款人为共同被告。从理论上讲，债权人对于连带责任人，可以任选其中之一作为被告，这种选择是出借人的权利，按理不应做过多的干预。但作为保证责任的连带，保证人与借款人是主从债务关系，如果只审从债务而不审主债务，可能不利于查明案情和全面解决纠纷。

因此，对于出借人的选择，人民法院应当根据案件的实际情况进行审查，以判定是否存在查清事实的需要。如果出借人起诉主张所依据的事实、理由，保证人不予认可，并以债务人的身份进行抗辩（如债务的减少和消灭、债权人和债务人串通损害担保人的利益、主债务的诉讼时效已经超过等），此时缺少主债务人参与诉讼，将对查明事实产生困难，故应当追加借款人为共同被告。

04.

保证人提供连带责任保证，出借人仅起诉保证人，法院决定追加借款人为共同被告的，应当在诉讼的哪个阶段进行追加？

保证人提供连带责任保证，出借人仅起诉保证人，人民法院为查明案情而决定追加借款人为共同被告的，因为很多案件事实在法院进入审理程序之后才能确认判断，在立案阶段法官没有时间也很难确定是否必须追加共同被告，只能向出借人进行释明，以提醒出借人注意是否因为疏忽而没有起诉借款人。

在进入审理阶段后，人民法院也可以再次向出借人释明，此时释明的理由可以结合本案案情是否有追加借款人的需要。如果确实需要，人民法院可以依职权追加。可见，人民法院决定追加借款人为共同被告的，多在诉讼进入实体审理阶段后进行追加。

05.

保证人提供一般保证，出借人仅起诉保证人，法院决定追加借款人为共同被告的，是否需经出借人同意？出借人不同意的，应当如何处理？

《新民间借贷解释》第四条第二款规定的第一种情形是保证人提供一般保证，出借人仅起诉保证人的，人民法院应当追加借款人为共同被告。

该规定的内因在于《民法典》规定一般保证的保证人享有先诉抗辩权，如果不对主债务的承担情况进行确定，就无法判定债务人实际上能够承担多少还款责任，担保人应当承担多少责任也无从判定，故有必要追加借款人为共同被告参加诉讼。

但是，出借人是选择保证人为被告起诉还是借款人为被告起诉，是出借人的权利，不应做过多的干预。如果出借人仅起诉一般保证人，且不同意追加借款人参加诉讼，人民法院应当驳回出借人对一般保证人的起诉。

06.

保证人提供一般保证，出借人一并起诉借款人和保证人的，应当如何确定保证人的保证责任？

《民法典》规定一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即债权人首先要对主债务人提起诉讼或仲裁，且通过执行主债务人的财产仍不能偿还的情况下才能够起诉保证人，否则保证人可依此抗辩不承担保证责任。

该规定是出于对保证人利益的保护而制定的。但先诉抗辩权是一般保证人享有的实体权利而非诉讼权利，该权利不能抵制债权人对其提起的诉讼。因此，出借人可以把借款人和一般保证人作为共同被告一并提起诉讼。但从保护一般保证人的先诉抗辩权出发，人民法院将借款人和一般保证人列为共同被告的同时，应当在判决中明确在对借款人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由一般保证人承担保证责任。

07.

法人的分支机构或职能部门作为保证人时，是否应当一并追加分支机构或职能部门及其法人作为共同被告？

分支机构对外承担保证责任需要经法人的权力机构或执行机构决议，分支机构未经授权以自己的名义对外担保的，担保行为无效。

无效的担保合同如果债权人无过错，责任应当由分支机构所属的法人承担；债权人有过错的，如疏于审查分支机构的担保是否经公司决议程序，是否与分支机构串通等，应当承担相应的后果。

当债权人与分支机构串通由分支机构提供担保时，企业法人不应承担担保责任。分支机构承担的责任无论是合同有效的保证责任，还是无效的赔偿责任，都应当先以分支机构管理的财产承担，不足部分由企业法人承担。

法人及其分支机构作为两个责任主体，虽然其责任的承担有先后顺序，但作为被告追加时应当一并追加。当然，金融机构的分支机构作为担保人时，因为相关法律已经赋予分支机构独立的诉讼主体地位，其因保证而被追加为当事人时，没有必要追加金融机构。

关于法人的职能部门对外提供担保时，因职能部门并无独立对外能力，故若需追加担保人为被告，则应以其法人为被告，不应当追加职能部门为被告。

08.

在本担保诉讼中，能否追加反担保人参加诉讼？

是否追加因反担保人是主债务人还是主债务人指定的第三人而有所不同。当反担保的提供者为主债务人时，因其在本担保诉讼中的当事人地位而不必为其另设诉讼地位。当反担保是由第三人提供时，如果反担保人被追偿则面临其在本担保的判决中因没有参与诉讼而无法抗辩，例如该判决中的担保责任是否应当承担。

虽然从理论上讲反担保人并不享有对债权人的抗辩权，但因没有参加本担保诉讼，并不真正了解案件的诉讼以及担保责任的承担是否真实，反担保人的利益可能缺乏诉讼保护的渠道。当主债务人没有偿还能力，若本担保判决内容是因主债务人及担保人抗辩不利，乃至于虚假抗辩，将导致反担保人失去抗辩机会。所以在实践当中，如果征得各方当事人同意，也不排除可以将反担保人作为本担保诉讼的第三人进行追加。

09.

债权人起诉负责监督专款专用的第三人时，是否应当追加债务人为共同被告？

第三人向债权人保证监督债务人专款专用的，由于其未尽监督义务而导致资金流失的，应对流失资金承担赔偿责任。虽然该第三人并非完整意义上的担保人，但对其不尽监督义务所引起的后果，对债权人的权利则具有担保性质。因此，当债权人起诉第三人时，应当将债务人列为共同被告。

10.

人保与物保并存时，如何确定保证人与物权担保人的诉讼地位？

当同一债权保证与担保物权并存时，根据《民法典》第三百九十二条规定，二者的责任承担分为两类三种情形：

（一）按照约定的责任承担方式、顺序等承担清偿责任。当事人之间对物的担保和人的担保有约定的，应当首先按照约定实现债权。

（二）没有约定或者约定不明的，又分为两种情况：

1. 债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，不能满足债权时才可请求保证人就担保物不足清偿部分承担保证责任；

2. 第三人为债务人提供物的担保的，物的担保和人的担保地位等同，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。

无论哪种情形，都应当将保证人和物的担保人作为共同的担保人对待，只是承担责任的顺序不同，在诉讼中保证人与物的担保人应为共同被告。需要强调的是，判决中必须标明担保债务的偿还顺序，其中物权担保人只在所提供的担保物的价值范围内承担清偿责任。

11.

主债务约定了仲裁，且主债务双方已按约申请仲裁，但债权人对一般保证人提起诉讼的，能否追加主债务人为共同被告？债权人不履行仲裁裁决致超过强制执行期限的，保证人是否免责？

根据《新民间借贷解释》第四条第二款规定的第一种情形，保证人提供一般保证，出借人仅起诉保证人的，人民法院应当追加借款人为共同被告。但是，由于主债务约定了仲裁，而仲裁具有排除法院管辖的效力，故担保诉讼无论在主债务仲裁裁决之前作出判决还是仲裁裁决之后作出判决，都不能追加主债务人为共同被告。

但鉴于一般保证人享有先诉抗辩权，担保诉讼判决必须标明担保债务的偿还顺序。即债权人要在通过执行主债务人的财产仍不能偿还的情况下才能够执行保证人的财产，否则保证人可依此抗辩不承担保证责任。因此，当债权人怠于履行仲裁裁决并超过强制执行期限时，担保诉讼判决也就失去了承担责任的前提。此时，担保责任虽有判决，但该责任可以免除，也就是不能强制执行。

12.

当债权人只起诉担保人而法院又将主债务人追加为被告时，是否应当变更管辖法院为主债务人所在地的法院？

关于主合同和担保合同选择管辖的法院不一致的，应当根据主合同确定管辖，是指主债务人和担保人同时作为被告的诉讼，因两个合同确定管辖的法院不一致而适用主合同确定管辖地的情况。因此，当主债务人和担保人一起被提起诉讼时，应当以主债务人所在地确定管辖法院。

而当债权人只起诉担保人而法院最终又将主债务人追加为被告时，因为此时管辖法院已经确定，即使主债务人和担保人的所在地不一致，因法院已经受理了债权人对于担保人的诉讼，故不宜再行变更管辖法院。

来源 | 法眼观察、最高人民法院司法案例研究院、微法官

2、贷款10万还不上担保人怎么办：担保人无力还款最佳处理方法

担保人无力还款最佳处理方法

一、作为担保人无力偿还债务怎么办

一般情况下，作为债务担保人，如果暂时没有偿还能力的，那么可以在执行过程中和债权人达成和解，请求允许延期或者分期清偿债务。但是如果债务担保人永久没有能力偿还债务的，那么债务人只能自己清偿。债务人存在拒绝申报或隐匿、转移名下可供执行财产行为的，那会被人民法院追究刑事责任。

二、担保人无力偿还债务法院会收房子吗

如果这房子是担保人唯一住房就不会收走，只能收走其他资产，如汽车、存款等

不论是担保人，还是债务人，没有能力偿还债务的，法院不会处理。这里说的没有能力是指完全没有能力还款。如果有部分还款能力，要部分还款，否则，即是对判决的拒不执行，法院可以对其采取罚款、拘留等强制执行措施。

连带保证人在承担保证责任时要看几点：

（一）债务人有钱还，债务人就有义务还钱，连带人保证人还钱的，可以找债务人追偿;

（二）债务人没有钱还，保证人有钱，那么由保证人还钱，可以找债务人追偿;

（三）债务人和保证人都没有钱的，按照没有钱的方式处理，即有可能限制高消费、只保障基本生活保障水平，如果有可供执行的财产的，再执行。

连带保证人承担保证责任之后，承担的是连带保证之债，本质也是债务人的，基本上按照债务人的程序进行处理。你作为保证人，建议让债权人和债务人协商处理，一般不动产什么的都是财产，所以你要是房子车子什么的很多，建议还是让债务人主动去调解，不成的尽可能执行债务人，毕竟这也是其本来的义务，实在不行要执行你的财产时，要记得让债务人写好欠条之类的。

三、借款人逃跑担保人无力偿还会有什么后果

借款人逃跑担保人无力偿还，如果到了执行阶段，人民法院可能会中止执行。担保人在借款人逃跑的情形下，理应承担担保责任，偿还债务。担保人具备还款能力时，人民法院可以恢复执行。

《民事诉讼法》第二百五十六条规定，有下列情形之一的，人民法院应当裁定中止执行：

（一）申请人表示可以延期执行的；

（二）案外人对执行标的提出确有理由的异议的；

（三）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务的；

（四）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；

（五）人民法院认为应当中止执行的其他情形。

担保人无力还款最佳处理方法

一、网贷无力偿还处理方式

（一）如果对方已经将钱转给你的账户上，你们之间的借款合同是有效成立的，你与对方的合同是在双方意思表示真实、一致的基础上签订的，那么合同就是合法、有效的，都双方都具有法律约束力，双方都应当按照合同行使权利，履行义务，否则将承担违约责任。

（二）如果个人不是在借款时就有诈骗的故意、即一开始就不打算还款的话，那么你是不构成从事犯罪的，只是民事纠纷，是不会坐牢的；

（三）虽然你们之间的合同有效，但是若本金、利息等约定超过了法律支持的部分，你是可以不用返还的：

1、本金：根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定 》第二十七条 规定，借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。

预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。比如欠条虽然写的10000，但当时对方实际给付的只有5000，根据法律的规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金，也就是说，你实际只借了5000，可以以相关转款记录为证，你也只需要还对方5000本金，利息以该本金为基础计算；

2.利息：《解释》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。

对于你未支付部分，法律支持的利息只有24%；对于你已经支付的部分，你支付36%内的利息，对方可以不予返还，但是超过年利率36%，超过部分的利息约定无效，你请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的.利息的，人民法院应予支持。 你可以按照以上分析计算自己的本金和利息，多出的部分可以不予偿还；

（四）若你不偿还合法部分的法律后果：

1.对方若起诉，你如不依法应诉的，法院会依法缺席判决。对方获得胜诉判决后，可以向法院申请强制执行你的财产。

2.对方还可能要求你支付逾期利息。

二、网贷逾期了暂时还不上怎么办

依据我国相关法律的规定，网贷逾期暂时还不上的，借款人与出借人可以协商展期或者分期偿还欠款，如果不按展期或者分期约定还款的，债权人可申请强制执行。

【借款展期】借款人可以在还款期限届满前向贷款人申请展期;贷款人同意的，可以展期。

三、网贷无力偿还有什么后果

（一）贷款机构会依法向贷款人催收到期贷款，按照借款合同和担保合同（抵押或质押合同）的约定，贷款行将向法院起诉，法院会采取财产保全等措施，包括冻结贷款人以及贷款担保人的所有银行帐户上的存款，查封已抵质押的财产等。判决下来后，会依法强制执行（扣划存款，拍卖抵质押物等）财产以清偿银行的贷款损失。

具体包括：贷款本金，贷款利息，逾期利息和罚息，以及由此产生的一切诉讼费用，处置抵押（质押物）物变现时产生的相关费用等。

（二）贷款人的信用会受到影响，个人名义的贷款也会在全国个人征信咨询系统中被记录逾期贷款。如果贷款行不消除记录，可能今后在所有的银行都贷不到款了，征信被列出黑名单，可能会限制出行，不让坐飞机和出国，以后有可能连火车票都买不到。

（三）如果借款时有提供虚假资料或不实信息，贷款机构可能会告骗贷，如果骗贷属实，有可能会因为诈骗罪获刑。

担保人无力还款最佳处理方法

一、担保人无力偿还怎么办

《担保法》规定，贷款申请人无还款能力或拒不还款的，债券人可以直接向保证人(也就是担保人)追索，保证人必须无条件履行还款义务。如果担保人无还款能力，银行会拿担保人的财产作为抵值。包括有价值的物品、房产、冻结工资等方式。

二、担保责任的承担

保证责任的承担方式有两种:一种是一般保证，即当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，则保证人承担保证责任;一种是连带责任保证，即当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任。

这两种方式的不同在于:一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任;而连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

一般保证债务具有补充性，保证人具有先诉抗辩权;连带保证债务不具有补充性，而具有赔偿性，保证人亦无先诉抗辩权。即使主债务人有履行能力，债权人要求主债务人履行之前，便要求保证人履行，保证人也不得拒绝履行保证义务。因此，保证人的保证责任也因保证方式的不同而不同。

保证人以何种方式承担保证责任，一般在保证合同中明确约定。如果没有约定或约定不明确的，保证人应承担何种保证责任，这在长期的司法实践中，一直采取推定为保证人承担连带保证责任以保证债权的顺利实现。而《担保法》第19条规定:"当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。"

上述是推定连带责任保证的规定。这样的法律规定，实际是加大了保证人的保证责任，有利于保护债权人的利益。

当担保人无力偿还时，要分为一般保证和连带保证来处理：

1、一般保证：

(1)当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。

(2)保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。

(3)保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。

担保人承担一般保证责任无力偿还时，可以将担保人的财产作为抵值，抵值的范围按照保证合同的约定。

2、连带保证：

根据担保法第十八条之规定，保证人与债务人分别就同一债务对债权人承担全部清偿义务的，为连带责任保证。因合同关系产生的债务，债务人到期不履行时，债权人既可要求债务人清偿，也可要求保证人清偿。债务人和保证人对债权人履行债务并无顺序和主次之分的限制。

债权人可以不问债务人是否具有实际履行或赔偿损失的能力。保证人承担连带责任，加重了保证人的负担，对债权人却更加有利。就债务人的内部关系而言，各债务人可能依约定或依过错按份承担责任。担保人对债权人承担全部的债务。

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