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1、劳动合同的变更与解除

依法维权 劳资两利

一、几点法律常识

在学习和掌握劳动合同的变更与解除的法律规定之前，首先要了解以下几点法律常识：

1.普通法与特别法的区别和应用。例如，“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力”（民法典第一百一十九条），这是一般规定，是普通法。《劳动合同法》是规定劳资双方在劳动关系上的特别法。在处理劳资双方纠纷的法律适用上，特别法《劳动合同法》优于普通法。

2. “违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外”（民法典第一百五十三条 ）。例如，“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”（社会保险法第十条）。这是法律强制性规定。如果劳资双方劳动合同上约定用人单位不承担缴纳社会保险费的条款，这就是无效的条款。

3.法律条款中的“应当”一词，含有“必须”之义，是强制性的法律条款。

二、劳动合同的变更与解除的法律规定

劳动合同是劳资双方确立劳动关系的重要依据。

在劳动合同所约定或法律规定的合同期未满的一般情况下，双方不得随意变更或解除劳动合同。

为防止用人单位以劳动合同限制劳动者的人身自由和侵害劳动者的权益，或用人单位权益受到侵害，法律又规定，特殊情况下双方或一方可以变更或解除劳动合同的法律规定如下：

（一）用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容（劳动合同法第三十五条）。

注意，这其中包括用人单位不得擅自减发劳动者的工资等内容。

（二）经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除（劳动合同法第三十六条）。

这其中包括用人单位不能擅自单方解除劳动合同。

（三）劳动者单方解除劳动合同的权利。法律赋予劳动者在解除劳动合同及劳动关系上享有较大的主动权。

1.劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。（劳动合同法第三十七条）

2.用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

(1)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;

(2)未及时足额支付劳动报酬的;

(3)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;

(4)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;

(5)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;

(6)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。（劳动合同法第三十八条）

（四）用人单位解除劳动合同的权利，这是受到严格限制的权利

1.劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

(1)在试用期间被证明不符合录用条件的;

(2)严重违反用人单位的规章制度的;

(3)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;

(4)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;

(5)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;

(6)被依法追究刑事责任的。

（劳动合同法第三十九条）

以此条款解除劳动合同的，用人单位要有证据证明方可适用。

2.有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

(1)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

(2)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;

(3)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的（劳动合同法第四十条）。

以此条款解除劳动合同的，用人单位要有相应的证据证明方可适用。

3.企业裁员对解除劳动合同的相关规定（略，劳动合同法第四十一条）

（五）不得解除劳动合同的特殊规定。这是对用人单位解除劳动合同的严格限制。

劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：

(1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；

(2)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

(3)患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；

(4)女职工在孕期、产期、哺乳期的；

(5)在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；

(6)法律、行政法规规定的其他情形。

（劳动合同法第四十二条）

三、劳动合同变更与解除发生纠纷的解决途径

一是劳动合同变更如仅涉及到工资等待遇问题，可向当地劳动保障监察机构投诉，可较快解决问题。具体受理部门为，当地的人力资源和社会保障局下属的劳动保障监察机构。

二是因劳动合同的解除发生纠纷的，我们国家施行的是仲裁前置程序，即必须经过劳动争议仲裁后，才可以到法院起诉最终作出判决。故，最好直接向当地的人力资源和社会保障局下设的劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。一般情况下，坚持解除劳动合同及劳动关系，劳资双方矛盾已经激化，协商和调解难以解决矛盾；况且，和解协议和调解协议不具有法律效力，一旦一方不履行，还需要进入仲裁和司法程序，这样的话，会耽误时间。故不建议走和解、调解之路。

三是对劳动争议仲裁裁决不服，接到仲裁裁决书十五日内向人民法院提起诉讼后，作出最终判决。

（以上图片来自网络）

2、变更合同

变更合同 篇

劳动合同变更书,

经甲乙双方平等自愿、协商同意，对本合同做以下变更：

1_____________________________________________________________________。

2_____________________________________________________________________。

3_____________________________________________________________________。

甲方（盖章） 乙方（签章）

法定代表人

或委托代理人（签章）

年 月 日

变更合同 篇

甲方：________________________________（以下称“甲方”）

法定代表人：_____________________

通讯地址：________________________________

乙方： ________________________________（以下称“乙方”）

身份证号码：□□□□□□□□□□□□□□□□□□

性别：□ 男 □ 女 户口性质：□ 非城镇 □ 城镇

家庭住址：________________________________

丙方：______________________________（以下称“用工单位”）

法定代表人：__________________________

通讯地址：________________________________

为配合丙方的运营与发展，甲、丙双方进行人事调整，现就更换用工管理机构所涉及的劳动合同用人主体变更及其他权利义务等相关事宜，根据《中华人民共和国劳动合同法》及有关的劳动法律、法规、行政规章，经三方协商一致，签订本变更协议。

1、 乙方原与“__________________________________________________”签订的劳动合同，用人主体变更为“__________________________________________________”，原职务__________变更为__________，其他劳动合同条款不做任何变更。

2、 原劳动合同期限双方确认从_____年_____月_____日起至_____年_____月_____日。

3、 变更后，丙方负责办理乙方的用工与社会保险缴纳、代发工资等相关手续。

4、 丙方认可此协议所涉及的用工主体调整，不影响乙方在丙方的服务年限连续计算。

5、 变更协议从_____年_____月_____日起经三方签字或盖章后生效。

甲方：

签字（盖章） 乙方： 签字（盖章） 丙方： 签字（盖章）

变更合同 篇

经甲、乙双方协商一致，同意于＿＿＿年＿＿＿月＿＿日变更＿＿＿年＿＿＿月＿＿日双方签订的聘用合同（编号：

）。聘用合同的内容作如下变更：

1、＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

2、＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

3、＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

… … …

聘用合同书未变更部分的内容，双方仍继续遵照执行。

甲方（盖章） 乙方（签字盖章）

法定代表人或

委托代理人（签字盖章）

年 月 日 年 月 日

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